违法性阻却事由

发布时间：2021-11-29 22:21:32 浏览：42

一、法令行为

　　法令行为是指基于成文法律、法令、法规的规定，作为行使权利或者承担义务所实施的行为。

　　1．法律基于政策理由排除犯罪性的行为。发行体育彩票。

　　2．法律有意明示了合法性条件的行为。如规定了堕胎罪的国家，其优生法往往规定符合一定条件的堕胎行为不成立堕胎罪。

　　3．职权（务）行为。如执行死刑的警察枪杀罪犯。

　　4．权利（义务）行为。如公民扭送犯人。

　　二、正当业务行为

　　是指虽然没有法律、法令、法规的直接规定，但在社会生活上被认为是正当的业务上的行为。——例如:

　　（1）职业性的体育活动，只要遵守了正常的规则，就不认为是犯罪。

　　（2）医疗行为。不包括人体试验、患者所要求的超出过分的实验。

　　三、被害人承诺

　　被害人的承诺符合如下条件时，才阻却行为的违法性：

　　★1．承诺者对被侵害的法益具有处分权。——个人对自己财产的承诺没有限制，人身权利的承诺仅限于轻伤及以下的。

　　★2．承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。

　　★3．承诺必须出于被害人的真实意志，戏言性的承诺、基于强制或者威压做出的承诺，不阻却违法性。

　　（1）承诺的动机错误，承诺仍然有效力。例如，妇女以为与对方发生性关系，对方便可以将其丈夫从监狱中释放，但发生性关系后，对方并没有释放其丈夫。

　　（2）因为受骗而承诺的，承诺无效。侵害人的行为成立犯罪。行为人冒充妇女的丈夫实施奸淫行为时，黑夜中的妇女以为对方是自己的丈夫而同意发生性关系的，其承诺无效。

　　4．必须存在现实的承诺。——只要被害人具有现实的承诺，即使没有表示于外部，也是有效的承诺。

　　即使侵害人没有认识到被害人的承诺，只要被害人有承诺，就不成立犯罪。

　　★5．承诺至迟必须存在于结果发生时。（事后承诺不影响行为构成犯罪，否则国家追诉权会受到被害人意志的左右）

　　★6．经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。

　　注意：符合上述条件的，行为人对所承诺的法益造成损害的行为不具有违法性。但是，经承诺所实施的行为如果侵犯其他法益，则可能构成其他犯罪。例如，妇女同意多人对其实施淫乱行为，虽然不构成强奸罪，但不排除聚众淫乱罪的成立。

　　四、推定的承诺（2009年大纲中没有该知识点）

　　现实上没有被害人的承诺，但如果被害人知道事实真相后当然会承诺，在这种情况下，推定被害人的意志所实施的行为，就是基于推定的承诺的行为。

　　★注意：行为人基于推定的承诺实施了有利于他人的行为，即使他人事后反对，也认为是符合推定的承诺，不构成犯罪。即推定被害人是否会承诺要以合理的一般人意志为标准，而不是以被害人的实际意志为标准。

　　五、自救行为

　　法益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量救济法益的行为。例如：盗窃罪的被害人，在盗窃犯即将毁损物品或者逃往外地等场合，来不及通过司法机关换回损失，使用暴力等手段迅速从盗窃犯手中夺回财物的。

　　成立条件：

　　1.法益已经受到了违法侵害。

　　2.通过法律程序、依靠国家机关不可能或者难以恢复受侵害的法益。

　　3.救济行为的手段具有适当性，所造成的侵害与救济的法益具有相当性。

　　注意：正当防卫行为与自救行为的差异：

　　（1）针对"正在进行"的不法侵害采取的"自卫"行为，是防卫性质；在法益已经受害运用自己的力量"恢复其权益"的行为，是自救性质。

　　（2）在财产性违法犯罪情况下，行为虽然已经既遂，但被当场发现产同时受到追捕的，一直延续到不法侵害人将其所获取的财物藏匿至安全场所为止，追捕者可以适用正当防卫。

　　现实上没有被害人的承诺，但如果被害人知道事实真相后当然会承诺，在这种情况下，推定被害人的意志所实施的行为，就是基于推定的承诺的行为。

　　★注意：行为人基于推定的承诺实施了有利于他人的行为，即使他人事后反对，也认为是符合推定的承诺，不构成犯罪。即推定被害人是否会承诺要以合理的一般人意志为标准，而不是以被害人的实际意志为标准。

　　五、自救行为

　　法益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复的情况下，依靠自己的力量救济法益的行为。例如：盗窃罪的被害人，在盗窃犯即将毁损物品或者逃往外地等场合，来不及通过司法机关换回损失，使用暴力等手段迅速从盗窃犯手中夺回财物的。

　　成立条件：

　　1.法益已经受到了违法侵害。

　　2.通过法律程序、依靠国家机关不可能或者难以恢复受侵害的法益。

　　3.救济行为的手段具有适当性，所造成的侵害与救济的法益具有相当性。

　　注意：正当防卫行为与自救行为的差异：

　　（1）针对"正在进行"的不法侵害采取的"自卫"行为，是防卫性质；在法益已经受害运用自己的力量"恢复其权益"的行为，是自救性质。

　　（2）在财产性违法犯罪情况下，行为虽然已经既遂，但被当场发现产同时受到追捕的，一直延续到不法侵害人将其所获取的财物藏匿至安全场所为止，追捕者可以适用正当防卫。

分类：法律常识